保函申请

【分析】政府采购中要不要取消投标保证金?

发布时间:2020-05-28 14:45:06 人气:2716

   日前,某省财政部门发文明确,在政府采购活动中,采购人、采购代理机构不得收取投标保证金,不得变通和变相收取其他没有法律依据的任何费用。据了解,此举意在降低政府采购制度性交易成本,优化政府采购营商环境,激发市场主体活力。

  虽然该项政策的出发点是好的,但仍引发了业内的讨论。是否要“一刀切”地取消投标保证金?取消之后,有哪些好的替代手段?这些都值得关注。

  收取投标保证金是行业惯例

  要求投标人按照招标文件的规定提交投标保证金,是招标采购活动的惯例。

  业内专家指出,投标保证金的首要作用是对投标人的投标行为进行约束。招标采购是一项严肃的法律活动,投标人的投标则是一种要约行为。投标人作为要约人,向招标人(受要约人)递交投标文件,即意味着向招标人发出了要约。在投标截止时间后至投标有效期结束期间,投标人不得撤销或者修改其投标文件;而一旦招标人发出中标通知书,作出承诺,合同即成立,中标的投标人必须接受,否则就要承担合同订立过程中的缔约过失责任,其投标保证金将不予退还。此外,如果投标人出现严重违法行为,如在投标文件中提供虚假材料谋取中标、恶意串通、行贿等,也将面临没收投标保证金的惩罚。

  其次,投标保证金还可弥补采购人的损失。根据《政府采购法实施条例》(以下简称《条例》)第四十九条,如果中标或成交供应商拒绝与采购人签订政府采购合同,采购人可按照评审报告推荐的中标或成交候选人名单,确定下一候选人为中标或成交供应商,也可重新开展政府采购活动。没收其投标保证金,可弥补第一中标候选人与第二中标候选人的报价差,或是弥补重新招标的成本。

  最后,投标保证金对采购人同样具有约束作用。《条例》第三十三条第二款、修订后的《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第87号,以下简称“87号令”)第三十八条第二款均要求采购人或者采购代理机构应当自中标通知书发出之日起5个工作日内退还未中标供应商的投标保证金,自政府采购合同签订之日起5个工作日内退还中标供应商的投标保证金;87号令第三十八条第二款还明确,采购人或者采购代理机构逾期退还投标保证金的,除应当退还投标保证金本金外,还应当按中国人民银行同期贷款基准利率上浮20%后的利率支付超期资金占用费,但因投标人自身原因导致无法及时退还的除外。

  “交纳投标保证金也是符合市场规律的。”深圳市公共资源交易工作委员会办公室汪泳认为,《政府采购法》第四十三条明确规定,政府采购合同适用合同法。采购人和供应商之间的权利和义务,应当按照平等、自愿的原则以合同方式约定。政府采购合同的缔约过程同样包含了要约邀请、要约和承诺。投标保证金是基于市场原则对投标人投标责任的约束,体现了市场交易主体的平等,即使政府部门作为采购人,也要遵循市场规律和市场交易规则。同时,投标保证金还有效杜绝了一些滥竽充数者的“零成本”投标,净化了招标采购市场环境。

  基于投标保证金的这些功能,《条例》、《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第18号,以下简称“18号令”)、87号令等法规文件均对投标保证金的收取、管理、退还作了规范。其中,《条例》将投标保证金的金额由18号令规定的“不得超过采购项目概算的百分之一”提高为“不得超过采购项目预算金额的2%”,使得政府采购投标保证金的金额与《招标投标法实施条例》中的规定一致了。此外,18号令第三十六条规定“招标采购单位应当在招标文件中明确投标保证金的数额及交纳办法”,即交纳投标保证金是硬性规定;《条例》第三十三条第一款则用了“招标文件要求投标人提交投标保证金的”的表述,表明未将收取投标保证金作为招标活动的规定环节,采购人或代理机构可根据实际情况,在招标文件中约定投标人是否应当提交投标保证金。如果采购人认为除了投标保证金还有约束投标人投标行为的其他手段,也可不要求提交。

  是“因噎废食”的无奈之举,还是优化营商环境的客观要求

  投标保证金作为采购人、投标人双方承诺与约定的规范模式,在政府采购活动中发挥着积极作用,维护了政府采购活动的严肃性与公正性。然而,为何个别地区要将其取缔呢?

  “投标保证金制度是没有问题的,是投标保证金的收取和管理出了问题。”上述取消投标保证金省份的某下辖市政府采购监管部门负责人分析指出,实际工作中,部分地区未严格执行《条例》等相关规定,出现投标保证金金额过高、退还不及时、扣罚随意、强行转为履约保证金等问题,给企业尤其是中小企业造成负担。与此同时,投标保证金被占用、挪用等违法违规现象屡次发生,降低了政府采购的公信力。“即使是这样,我们也不能